Cláusula penal en contratos mercantiles: cómo funciona

La cláusula penal es la cantidad, u otra prestación, que una parte se compromete a pagar si incumple. Se pacta antes, cuando nadie sabe quién la va a necesitar, y eso es lo que la hace útil.

Sirve para dos cosas. La primera, ahorrar la prueba del daño: en lugar de demostrar euro a euro cuánto ha costado el incumplimiento, se reclama la cifra pactada. La segunda, empujar a cumplir: si incumplir cuesta una cantidad conocida y suficiente, se incumple menos.

Está regulada en el Código Civil, y el Código de Comercio añade una regla propia para los contratos mercantiles. Entre empresas se usa sobre todo en la confidencialidad, la no competencia, los plazos de entrega, la exclusiva y los pactos de socios, donde el daño es real pero muy difícil de cuantificar.

El Código Civil dice que el juez modificará equitativamente la pena cuando la obligación principal se haya cumplido en parte o de forma irregular. No dice que la rebaje porque parezca alta.

El Tribunal Supremo ha precisado que, si la pena se pactó justamente para ese incumplimiento parcial o tardío, no se modera, porque ya cumple la función para la que se pactó. La moderación es para cuando lo que ocurre no es exactamente lo que la cláusula preveía.

La consecuencia práctica es clara: cuanto mejor diga la cláusula a qué incumplimiento se refiere, menos margen queda para discutirla. Una cláusula que aplica la misma cantidad a una falta leve y a una grave es la que más se presta a pedir que se rebaje.

Copiar una cifra redonda sin pensarla. Una penalización que no guarda relación con nada es la primera que se discute.

Una sola pena para todo. Si castiga igual un retraso de un día que una filtración, invita a pedir que se modere.

No decir si es sustitutiva o cumulativa. Si el daño real resulta mayor que la pena y no se pactó que se sumaran, solo se cobra la pena.

Penalizar solo a una parte. Es legítimo, pero en una negociación entre iguales suele ser lo primero que la otra parte pide equilibrar.

Pactarla y no reclamarla a tiempo. Tolerar el incumplimiento durante meses sin protestar debilita la reclamación.

Lo primero es leer la cláusula con el resto del contrato: a qué incumplimiento se refiere, si exigía un aviso previo, si se suma a los daños o los sustituye y si hay un tope. Muchas discusiones se resuelven ahí.

Después, la prueba del incumplimiento. La pena ahorra demostrar el daño, no demostrar que se incumplió. Si lo que se discute es si hubo incumplimiento, la cláusula no ayuda hasta que eso quede claro.

Con eso, un requerimiento por escrito que diga qué se incumplió, qué cláusula se aplica y qué cantidad se pide. Los pasos siguientes están en qué hacer ante un incumplimiento de contrato mercantil.

La cláusula penal es lo que da fuerza a un acuerdo de confidencialidad y a una cláusula de no competencia, y en el pacto de socios es la herramienta para hacer cumplir lo que no se puede llevar a los estatutos.

Si tiene un contrato con una penalización y quiere saber cuánto le puede costar, o cómo ponerla en el suyo, la revisión de contratos mercantiles se lo dice por escrito. Para contarnos su caso, está la página de contacto.

Si la otra parte ya reconoce la cantidad pero no la paga, la reclamación de esa deuda la trata el despacho en su web de deudas entre empresas.