Cláusula de no competencia: cuándo es válida

Es la paradoja de estas cláusulas. Quien la redacta quiere cerrarlo todo: cualquier actividad, en cualquier sitio, para siempre. Y una cláusula así es precisamente la que un juez tiene más fácil dejar sin efecto, porque restringe la competencia y la libertad de empresa más allá de lo que se puede justificar.

Una cláusula que se sostiene es una cláusula acotada: qué actividad concreta, en qué territorio, durante cuánto tiempo, y a cambio de qué. La contrapartida importa, y en el ámbito laboral es requisito.

Una cláusula de no competencia es el compromiso de no dedicarse a una actividad que compita con la de la otra parte. Puede valer durante el contrato, después de terminarlo o en los dos momentos. La que da problemas es casi siempre la de después, porque limita a alguien que ya no recibe nada de la relación.

Aparece en contratos muy distintos: en la agencia y la distribución, para que el intermediario no se lleve la red a la competencia; en la compraventa de una empresa, para que el vendedor no abra lo mismo al lado; en el pacto de socios, para el socio que sale; en el contrato de trabajo, para el empleado que conoce clientes y precios; y en encargos entre empresas en los que una enseña a la otra cómo trabaja.

La pregunta de fondo es siempre la misma: qué interés legítimo protege. Si no hay nada que proteger, ni una clientela, ni un saber hacer, ni un fondo de comercio que se ha pagado, la limitación es solo una restricción de la competencia, y así la verá un juez.

Una cláusula desproporcionada no da más protección: da menos. El juez puede declararla nula entera, y que la rebaje a lo que habría sido razonable no está garantizado. Quien la redactó pensando en cerrarlo todo puede quedarse sin nada.

En la agencia y en el trabajo la ley pone topes concretos, y lo que los supera no se sostiene. En el resto se juzga caso por caso, y pesan la amplitud de la actividad prohibida, el territorio, el plazo y si quien la acepta recibió algo a cambio.

Además, entre empresas que compiten, o que están en distintos escalones de la cadena, una no competencia excesiva puede chocar con el derecho de la competencia, con consecuencias que van más allá del propio contrato.

Copiar la cláusula de otro contrato. La de un contrato de trabajo no sirve para un distribuidor, ni la de una compraventa de empresa para un agente: cada una tiene sus límites.

Olvidarla en la salida de un socio. Se pacta al entrar, si se pacta, y nadie la revisa cuando el socio vende. Al año está enfrente con los mismos clientes.

Confundir exclusiva con no competencia. La exclusiva termina con el contrato. Si se quiere una limitación posterior, hay que escribirla aparte.

No poner consecuencia. Sin penalización pactada, hay que probar el daño cliente a cliente, y eso es lo que hace que casi nadie reclame.

Pactarla sin compensación con un trabajador. En ese caso la ley la exige, y sin ella el pacto no vale.

Primero, reunir la prueba: la sociedad nueva que ha constituido, su web, los clientes que han dejado de comprar y a quién compran ahora, los correos que lo reflejen. La cláusula se defiende con hechos, no con sospechas.

Después, leer qué dice exactamente la cláusula y el resto del contrato: si hay penalización, si hay que avisar antes, qué tribunal decide. Con eso, un requerimiento por escrito que diga qué se incumple y qué se pide.

Si la actividad sigue y el daño crece cada semana, se puede pedir al juez que la pare con medidas cautelares mientras dura el pleito. Y conviene no esperar: el tiempo juega a favor de quien incumple. Los pasos están en qué hacer ante un incumplimiento de contrato mercantil.

Si la cláusula va en un contrato con un agente comercial, los límites legales están en la página del contrato de agencia y la indemnización por clientela. Si va en un pacto de socios, conviene revisarla junto con las cláusulas de salida. Casi siempre viaja con un acuerdo de confidencialidad, y en la compra de una sociedad forma parte de lo que se mira antes de comprar una empresa. Cómo fijar la penalización está en la cláusula penal en los contratos mercantiles.

Si le han pasado un contrato con una no competencia y quiere saber hasta dónde le ata, la revisión de contratos mercantiles se lo dice por escrito. Para contarnos su caso, está la página de contacto.

Cuando la no competencia afecta a un socio que quiere irse, el despacho trata la salida en su web de conflictos entre socios. Y el deber de no competir de los administradores, en su web de derecho mercantil.