Contrato de agencia: qué es y qué dice la Ley 12/1992

Por el contrato de agencia, una persona o una empresa, el agente, se obliga frente a otra, el empresario, de manera continuada o estable y a cambio de una remuneración, a promover operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlas y concluirlas en nombre del empresario, como intermediario independiente y sin asumir el riesgo de esas operaciones salvo que se pacte lo contrario.

Esa es la definición de la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia, que traspuso a España una directiva europea de 1986. Es la ley que regula a los agentes comerciales, y tiene una característica que explica casi todo lo demás: sus normas son imperativas salvo que ella misma diga otra cosa. Lo que el contrato pacte en contra de la ley, en perjuicio del agente, no vale.

El agente no compra ni revende: promueve ventas para otro y cobra por ello. Si compra en firme y revende con su margen, es un distribuidor, y la ley de agencia no se le aplica directamente. La diferencia está en qué mirar en un contrato de distribución, y las figuras vecinas en agente, comisionista o distribuidor.

El agente debe actuar con lealtad y buena fe, ocuparse con diligencia de las operaciones que se le encomiendan, comunicar al empresario toda la información de que disponga para la buena gestión de los actos que promueve, seguir las instrucciones razonables del empresario, recibir en su nombre las reclamaciones de los clientes y llevar una contabilidad independiente de las operaciones de cada empresario para el que trabaje. Puede trabajar para varios empresarios, pero para promover bienes o servicios que compitan entre sí necesita el consentimiento del empresario anterior.

El empresario, por su parte, debe actuar también de buena fe, poner a disposición del agente los muestrarios, catálogos, tarifas y documentos que necesite, darle la información necesaria para ejecutar el contrato, avisarle con tiempo si prevé que el volumen de operaciones va a ser bastante inferior al habitual, comunicarle en quince días si acepta o rechaza una operación y pagarle la remuneración pactada.

Cualquiera de las dos partes puede exigir a la otra, en cualquier momento, que el contrato se formalice por escrito. Un contrato de agencia verbal es válido, pero es la forma más segura de discutir después qué se pactó.

La remuneración puede ser una cantidad fija, una comisión o una combinación de ambas. Cuando es comisión, la ley dice qué operaciones la generan y cuándo.

Durante la vigencia del contrato, el agente tiene derecho a comisión por las operaciones que se concluyan gracias a su intervención y por las que se concluyan con clientes que él hubiera captado antes para operaciones parecidas. Si tiene exclusiva sobre una zona o un grupo de clientes, también por las operaciones que se cierren en esa zona o con esos clientes aunque no haya intervenido.

Después de terminar el contrato, sigue teniendo derecho a comisión por las operaciones que se deban principalmente a su actividad anterior y se concluyan en los tres meses siguientes a la extinción, y por los pedidos que el empresario o el agente recibieran antes de terminar.

La comisión se devenga cuando el empresario ejecuta la operación, o cuando debió ejecutarla, o cuando la ejecuta el cliente, y se paga, como máximo, el último día del mes siguiente al trimestre natural en que se devengó, salvo que se pacte un plazo más corto. El agente tiene derecho a recibir una relación de las comisiones devengadas y a examinar la contabilidad del empresario en lo que haga falta para comprobarlas. Si las comisiones no se pagan, la reclamación de esa deuda la lleva el despacho en su web de deudas entre empresas.

La exclusiva no es automática: hay que pactarla. Puede ser a favor del agente, de modo que el empresario no nombre a otro en la misma zona o para los mismos clientes, o a favor del empresario, de modo que el agente no trabaje para competidores, o de las dos partes. La zona y los clientes conviene definirlos con precisión, porque de ellos depende qué comisiones corresponden al agente y qué pasa con las ventas directas del empresario dentro de la zona.

La ley permite también pactar que el agente no compita con el empresario después de terminar el contrato. Ese pacto tiene límites: no puede durar más de dos años desde la extinción, o de un año si el contrato duró menos de dos; debe constar por escrito; y solo puede referirse a la zona geográfica o al grupo de personas que tuviera encomendados el agente, y a los bienes o servicios objeto de la agencia. Fuera de esos límites, no vale. Lo tratamos con más detalle en cuándo es válida una cláusula de no competencia.

El contrato puede pactarse por tiempo determinado o indefinido. Si se pactó por un plazo y, al vencer, las dos partes siguen ejecutándolo, se convierte en indefinido. Es lo más frecuente, y sorprende al empresario que creía tener un contrato que acababa solo.

El contrato indefinido lo puede terminar cualquiera de las partes, pero con preaviso por escrito: un mes por cada año de vigencia, con un máximo de seis meses, y un mes como mínimo. Se puede pactar un preaviso más largo, pero el del empresario nunca puede ser más corto que el del agente.

Sin preaviso solo se puede terminar en dos casos: si la otra parte ha incumplido sus obligaciones, o si ha sido declarada en concurso. El incumplimiento hay que poder probarlo. El contrato se extingue también por la muerte del agente, no por la del empresario, cuyos herederos pueden denunciarlo con el preaviso correspondiente.

Al terminar llega lo que más pleitos genera: la indemnización por clientela, con un tope de una anualidad de remuneraciones, y, si el empresario termina un contrato indefinido, la de los gastos que el agente no haya podido amortizar. Las dos acciones prescriben al año. Cuándo corresponde cada una y cómo se calcula está en contrato de agencia e indemnización por clientela.

Para el empresario, el riesgo está en firmar un contrato que diga una cosa y vivir una relación que es otra. Si el agente trabaja de hecho como un empleado, la relación puede acabar en un juzgado de lo social. Si el contrato dice «distribución» pero el agente no compra ni asume riesgo, se le aplicará la ley de agencia con su indemnización por clientela. Lo que protege es redactar la relación como lo que es y prever la salida desde el primer día.

Para el agente, el riesgo está en lo que no se escribe: la zona que se recorta sin compensación, las comisiones que se liquidan tarde o sin detalle, el contrato que se rompe por correo. La ley le da derechos que no puede perder por contrato, pero tiene que poder probarlos: liquidaciones, lista de clientes con fecha de alta y la comunicación de la terminación.

Redactamos y revisamos contratos de agencia para las dos partes, nunca para las dos en el mismo asunto, y llevamos su terminación cuando se discute. Al montar la red comercial, el contrato se escribe a partir de cómo trabajará de verdad el agente; cuando se pide poner por escrito lo que ya se hace, o cuando una parte quiere terminar, se revisa lo firmado y lo que se ha hecho en la práctica, que a veces no coincide. Se trabaja a distancia: nos manda el contrato, las liquidaciones y los correos relevantes, lo comentamos por videollamada y recibe por escrito el borrador o el informe.

Si tiene un borrador delante, así funciona la revisión de contratos mercantiles; si el contrato ya se ha roto, qué hacer ante un incumplimiento. Para contarnos su caso, está la página de contacto, o el 639 070 790 por teléfono o WhatsApp.