Contrato de agencia e indemnización por clientela

El contrato de agencia tiene su propia ley desde 1992, y esa ley reconoce al agente, cuando se extingue el contrato, una indemnización por la clientela que haya aportado o incrementado, si esa clientela sigue produciendo ventajas al empresario y la indemnización resulta equitativa.

Lo importante: la ley pone un tope. La indemnización no puede superar la media anual de las remuneraciones percibidas por el agente durante los últimos cinco años, o durante todo el contrato si duró menos.

Y hay algo que sorprende a muchos empresarios: en un contrato de agencia, esa indemnización no se puede renunciar de antemano. Una cláusula que la excluya antes de que llegue el momento no sirve.

En un contrato de agencia por tiempo indefinido, cualquiera de las partes puede terminarlo, pero con preaviso por escrito. La ley fija un mes por cada año de vigencia, con un máximo de seis meses. Si el contrato duró menos de un año, el preaviso es de un mes.

Se pueden pactar preavisos más largos, con una condición: el que tenga que dar el empresario no puede ser más corto que el que tenga que dar el agente.

Hay un detalle que se pasa por alto. Un contrato de agencia por tiempo determinado que las dos partes siguen ejecutando después de vencer se convierte en un contrato por tiempo indefinido. Desde ese momento, terminarlo exige preaviso.

Lo que permite terminar sin preaviso es un incumplimiento de la otra parte de sus obligaciones legales o contractuales, o que haya sido declarada en concurso. El incumplimiento, eso sí, hay que poder probarlo.

La ley no da una fórmula; da un tope y unos criterios. El tope es la media anual de las remuneraciones percibidas por el agente durante los últimos cinco años o, si el contrato duró menos, durante toda su vigencia. Es un máximo, no una cantidad fija: la indemnización puede ser menor y rara vez se concede entera.

Los criterios son tres y tienen que darse todos. Que el agente haya aportado nuevos clientes o aumentado sensiblemente las operaciones con los que ya había. Que esa actividad siga produciendo ventajas sustanciales al empresario después de terminar el contrato, es decir, que los clientes se queden con él. Y que la indemnización sea equitativa, atendiendo a las comisiones que el agente pierde y, si existe, al pacto de no competencia que le limita después.

En la práctica se demuestra con la cartera de clientes al principio y al final del contrato, con la evolución de la facturación y con lo que esos clientes siguen comprando al empresario. Por eso conviene que el agente guarde esa información mientras el contrato dura, y que el empresario sepa que tendrá que discutirla.

La acción para pedir la indemnización por clientela y la de daños y perjuicios prescribe al año de terminar el contrato. Es un plazo corto, y se pierde mientras se negocia.

Ese año no es para empezar a preparar la reclamación. La indemnización por clientela exige demostrar qué clientes aportó el agente o cuánto crecieron los que ya había, y que siguen comprando al empresario. Sin esos datos, la reclamación se queda en una cifra sin respaldo.

Si el contrato termina, lo útil es reunir la documentación esa misma semana, mientras el agente todavía tiene acceso a pedidos, liquidaciones y correos.

Se confunden constantemente, y la diferencia decide si hay ley aplicable o no.

El agente promueve operaciones por cuenta del empresario y cobra comisión: no compra ni asume el riesgo de la venta. El distribuidor compra en firme y revende por su cuenta, con su margen y su riesgo.

La distribución no tiene ley propia en España. Los tribunales han aplicado por analogía algunos criterios de la agencia, incluida la indemnización por clientela, pero no de forma automática: depende de cómo funcionaba de verdad la relación, no de cómo se titulara el contrato.

Por eso el nombre del documento importa poco y lo que importa mucho es qué dice sobre el riesgo, la exclusiva y la titularidad de los clientes.

Si duda de qué figura tiene su contrato, empiece por agente, comisionista o distribuidor: en qué se diferencian. Si lo que tiene es un distribuidor que compra y revende, lea qué mirar en un contrato de distribución. Y si lo que preocupa es lo que el agente pueda hacer al irse, vea cuándo es válida una cláusula de no competencia.

Cuando el contrato ya se ha roto y la otra parte no cumple, vea qué hacer ante un incumplimiento de contrato mercantil. Si la red comercial la forman socios de la empresa, el pacto de socios es el otro documento que hay que tener en orden. Para contarnos su caso, está la página de contacto.

Si lo que queda pendiente son comisiones o facturas sin pagar, la reclamación de esa deuda la lleva el despacho en su web de deudas entre empresas.

La agencia y la distribución son contratos comerciales de largo recorrido: se firman pensando en vender y se discuten cuando se acaban. Por eso conviene que los mire un abogado de contratos comerciales en los dos momentos, al firmar y al terminar.

Qué se puede encargar:

• Redactar el modelo para una red de agentes, con comisiones, exclusiva y preaviso bien atados.
• Revisar el que le propone el empresario, si usted es el agente.
• Calcular y reclamar la indemnización por clientela cuando termina la relación, o defenderse de ella si es usted quien la tiene que pagar.

Sobre el precio de un contrato hecho o revisado por un abogado: redactar no cuesta lo mismo que revisar, ni revisar lo mismo que reclamar. La redacción y la revisión se presupuestan por escrito al conocer el caso. En una reclamación pesan además la cantidad en juego, el volumen de documentación que hay que ordenar y la disposición de la otra parte a negociar.

Si su empresa o su agencia está en Barcelona, o en cualquier otro lugar, el trabajo es el mismo: el contrato, las liquidaciones de comisiones y los correos se estudian por escrito, y las dudas se resuelven por teléfono o videollamada.

Si no tiene claro si lo suyo es agencia, comisión o distribución, empiece por agente, comisionista o distribuidor.