Los estatutos son públicos, el pacto no
Los estatutos están en el Registro Mercantil, los ve cualquiera y solo pueden decir ciertas cosas. El pacto de socios es un contrato privado entre los socios, no se inscribe, y puede regular lo que a las partes les parezca mientras sea legal.
Ahí está su fuerza y también su límite. La ley dice que los pactos reservados entre socios no son oponibles a la sociedad: si alguien vota en junta incumpliendo lo pactado, ese voto vale, y lo que queda es reclamarle por incumplir el contrato.
Por eso un buen pacto se escribe pensando en cómo se hace cumplir, no solo en qué se promete. Lo que se puede llevar a estatutos, se lleva.
Lo que no puede faltar
Cómo se hace cumplir lo pactado
Un pacto de socios que solo promete no protege a nadie. El día que un socio vota en contra de lo pactado o vende sin respetar el pacto, lo que funciona es lo que se previó para ese día.
La primera herramienta es llevar a los estatutos todo lo que la ley permite llevar. En una sociedad limitada, los estatutos pueden exigir mayorías más altas que las legales para ciertas decisiones, sin llegar a la unanimidad, regular la transmisión de participaciones o establecer prestaciones accesorias, como la obligación de trabajar en la sociedad. Lo que está en estatutos se inscribe y vincula a la sociedad y a quien entre después.
La segunda es una cláusula penal con un importe pensado de antemano. Probar en un juzgado el daño que causa un voto o una venta es difícil. Una penalización pactada evita tener que demostrarlo euro a euro.
La tercera es que el pacto sea coherente con los estatutos. Si dicen cosas distintas, el conflicto empieza por discutir cuál de los dos manda.
El error de firmarlo tarde
El pacto de socios se firma cuando todo va bien y nadie ve el problema. Precisamente por eso funciona: es el único momento en que las partes negocian sin saber quién va a necesitar cada cláusula.
Intentar firmarlo cuando ya hay tensión es otra negociación distinta. Cada uno pide lo que le conviene en ese momento concreto, y lo normal es que no se firme nada.
Si está montando una sociedad con alguien, este es el momento. Y si ya lleva años sin pacto y las cosas van bien, también: es la única ventana que va a tener.
Cómo se prepara un pacto de socios
Los errores que más se repiten
Un modelo de pacto de socios: lo que una plantilla no puede resolver
Casi todo el mundo busca primero un modelo de pacto de socios. Es comprensible, y sirve para una cosa: ver qué apartados suele tener un pacto y qué preguntas hay que hacerse. Para firmarlo, no.
La razón es que las cláusulas que importan no admiten un valor por defecto. Un modelo no sabe cuánto aporta cada socio ni si lo aporta en dinero, en trabajo o en clientes; no sabe si uno de los socios es también el administrador, si hay un inversor que entra con una minoría o si dos socios al cincuenta por ciento necesitan una forma de deshacer el empate. Y la fórmula de valoración para el que se va, que es la cláusula que decide el pleito futuro, depende de a qué se dedica la empresa y de cómo gana dinero.
Lo que ocurre con un pacto copiado es que, el día que hace falta, dice algo pensado para otra empresa, o no dice nada. Y a veces contradice los estatutos, que es el otro documento que hay que tener en cuenta: pacto de socios o estatutos. Si ya tiene un borrador, de un modelo o de la otra parte, lo revisamos cláusula por cláusula antes de que se firme.
Qué pasa si no hay pacto
Si no hay pacto, mandan la Ley de Sociedades de Capital y los estatutos, que en las sociedades pequeñas suelen ser los de modelo. En una sociedad limitada, salvo que los estatutos digan otra cosa, la ley deja libre la venta de participaciones entre socios y al cónyuge, ascendientes o descendientes, y para vender a un tercero hay que pasar por un procedimiento en el que la sociedad puede presentar a otro comprador.
Lo que la ley no resuelve es lo que más se discute: cuánto vale la parte del que se va, qué pasa con un socio que deja de trabajar, cómo se sale de un empate. Para salir de la sociedad o echar a un socio sin acuerdo, solo valen las causas de separación y de exclusión que fijan la ley y los estatutos, y son estrechas.
Si el conflicto ya ha empezado, el trabajo es otro: ya no se trata de redactar, sino de saber qué posición tiene cada uno.
Para seguir leyendo
El pacto suele ir acompañado de otros contratos. La cláusula de no competencia es de lo que más se discute cuando un socio sale, y el acuerdo de confidencialidad protege lo que se enseña antes de que entre un socio nuevo. Si lo que se plantea es comprar o vender la sociedad entera, lea qué mirar antes de comprar una empresa.
Si ya le han pasado un borrador de pacto, lo revisamos cláusula por cláusula: así funciona la revisión de contratos mercantiles. Si su sociedad trabaja con agentes comerciales, vea también el contrato de agencia y la indemnización por clientela. Y para contarnos su caso, está la página de contacto.
Cuando el desacuerdo ya es un conflicto abierto, con bloqueo, separación o exclusión, el despacho lo trata en su web de conflictos entre socios.
Abogado para el pacto de socios: honorarios y cómo se encarga la redacción
Los honorarios de un pacto de socios dependen menos del número de páginas que del número de decisiones que hay que cerrar. Dos fundadores que aportan lo mismo se ponen de acuerdo antes que un grupo con un inversor que entra en minoría, un socio que solo pone dinero y otro que pone su trabajo.
Cómo se desarrolla el encargo:
- Una primera conversación, con los socios o con quien nos encarga el trabajo, para saber qué pone cada uno en la sociedad y qué teme que salga mal.
- Con esa información le damos un presupuesto cerrado y por escrito, antes de redactar una línea.
- Un primer borrador, una ronda de comentarios y la versión para firmar. Si hace falta tocar los estatutos para que lo pactado obligue también a la sociedad, se advierte desde el inicio, porque supone notario y registro, con sus propios costes.
La misma forma de trabajar sirve para el resto de nuestro servicio de redacción de contratos: distribución, agencia, suministro o confidencialidad. Los abogados que redactan desde cero cobran por anticipar los escenarios en los que el contrato se pondrá a prueba, y eso es lo que conviene comparar entre presupuestos, más que la cifra final.
Si lo que tiene es un borrador que le ha mandado otra parte, el encargo es distinto y normalmente más corto: es la revisión de contratos mercantiles.
Preguntas sobre el pacto de socios
¿Es obligatorio?
No. Y por eso la mayoría de las sociedades pequeñas no lo tienen, y por eso la mayoría de los conflictos entre socios acaban donde acaban.
¿Hay que elevarlo a público?
No es obligatorio, pero darle fecha cierta ante notario ayuda mucho el día que hay que hacerlo valer.
¿Se puede firmar con la sociedad ya funcionando?
Sí, en cualquier momento, y lo firman los socios que quieran obligarse. Lo ideal es que sean todos.
¿Qué pasa si entra un socio nuevo?
Tiene que adherirse, y eso debe estar previsto en el propio pacto. Si no, la protección se diluye con cada ampliación.
Más preguntas sobre el pacto de socios
¿Cómo hacer un pacto de socios paso a paso?
Primero una reunión con todos los socios para decir en voz alta qué aporta cada uno, qué espera y qué le preocupa. Después un borrador con las cláusulas que salen de ahí, una ronda de comentarios y la decisión de qué se lleva a estatutos. Al final, la firma, mejor ante notario, y la modificación de estatutos si hace falta.
¿Cómo redactar un pacto de socios sin que choque con los estatutos?
Comprobando cláusula a cláusula qué dice ya la escritura y, cuando el pacto quiera otra cosa, diciendo expresamente que entre los firmantes prevalece el pacto y que se comprometen a modificar los estatutos. Si se contradicen y no se dice nada, frente a la sociedad mandan los estatutos y el pacto solo sirve para reclamar al socio que lo incumple.
¿Qué regula un pacto de socios?
Lo que los estatutos no pueden o no quieren decir: dedicación de cada socio, retribución, reparto de dividendos, mayorías para decisiones concretas, entrada y salida de socios con su valoración, no competencia, arrastre y acompañamiento, resolución de bloqueos y qué pasa si alguien incumple.
¿Pacto de socios: Ley de Sociedades de Capital o Código Civil?
Los dos. La Ley de Sociedades de Capital lo menciona para decir que los pactos reservados entre socios no son oponibles a la sociedad, y regula lo que se puede llevar a estatutos. El resto es un contrato, y se rige por el Código Civil: vale entre quienes lo firman y se reclama como cualquier contrato.
¿Materias reservadas: pacto de socios o estatutos?
Las dos cosas. Las materias reservadas son las decisiones que exigen una mayoría reforzada o el voto favorable de un socio concreto. Se pactan en el pacto, pero solo obligan a la sociedad si las mayorías se llevan a estatutos, dentro de lo que la ley permite reforzar. El derecho de veto individual, por ejemplo, no cabe en estatutos y se queda en el pacto.